Remuneração em ações para executivos nos EUA: o que empregadores estrangeiros precisam saber

Aviso importante: Este artigo tem caráter exclusivamente informativo e não constitui aconselhamento jurídico, tributário, de valores mobiliários ou financeiro. A Pact & Partners é uma empresa de executive search, não um escritório de advocacia nem de contabilidade. A remuneração em ações envolve regras de valores mobiliários, tributárias e trabalhistas que variam de país para país e de estado para estado. Trabalhe sempre com assessores jurídicos e tributários qualificados antes de implementar um plano de ações.

Sua candidata favorita acaba de perguntar sobre participação acionária. O empregador atual dela concede ações todos os anos, e ela vai comparar sua proposta item por item. No mercado executivo dos EUA, o salário sozinho raramente decide: os candidatos querem uma participação no valor que ajudam a criar.

Mas a sua holding francesa é listada em Paris, não na NYSE. A sua controladora alemã é de capital fechado. O seu grupo japonês não tem listagem nos EUA. Você não tem nenhum mecanismo evidente para que o seu contratado americano consiga um dia transformar essa participação em dinheiro.

Esse é o problema da remuneração em ações para empregadores estrangeiros nos Estados Unidos. Não é teórico, é urgente e tem solução.

Nosso trabalho de colocação de executivos nos EUA para empresas estrangeiras nos ensinou uma coisa: a participação acionária tornou-se um elemento central do recrutamento de executivos nos Estados Unidos, especialmente em tecnologia e ciências da vida. Nesses setores, uma proposta sem ações muitas vezes perde o candidato.

No entanto, a remuneração em ações não é um simples item de RH. Ela combina consequências tributárias, direito de valores mobiliários, regras de avaliação e complicações internacionais. Se errar, você expõe a empresa a problemas de conformidade e o seu executivo a cobranças fiscais inesperadas. Se acertar, você alinha incentivos, melhora a retenção e mostra que leva a sério os talentos americanos.

Este guia apresenta os instrumentos, as armadilhas específicas de uma controladora estrangeira e soluções pragmáticas.

Estruturas de remuneração em ações em resumo

Essas são práticas comuns de mercado, não exigências legais. Cada plano define seus próprios termos.

Por que a participação acionária importa na contratação de executivos nos EUA

Nos Estados Unidos, a remuneração em ações não é um luxo para cargos seniores: é uma expectativa. Em tecnologia, ciências da vida e empresas financiadas por venture capital, é o preço de entrada. Nas grandes empresas americanas de capital aberto, os incentivos de longo prazo, em sua maioria em ações, costumam representar a maior parte da remuneração-alvo de um CEO, muito mais do que o salário-base.

Três razões estruturais explicam isso:

Primeiro, a propriedade de ações está profundamente enraizada na cultura empresarial americana. Os mercados de capitais dos EUA são os mais profundos do mundo, a posse de ações é amplamente difundida e a participação em empresas de capital fechado é vista como uma ferramenta legítima de construção de patrimônio. Muitos executivos consideram que ser dono de uma parte do negócio é a recompensa natural por ajudá-lo a crescer.

Segundo, as regras tributárias dos EUA podem tornar as ações atraentes. As Incentive Stock Options (ISOs) não geram imposto de renda regular na concessão nem no exercício; se os prazos de manutenção forem cumpridos, todo o ganho é tributado pelas alíquotas de ganho de capital de longo prazo quando as ações são vendidas. Mesmo para RSUs e opções não qualificadas, tributadas como renda ordinária, qualquer valorização após o recebimento das ações pode se qualificar para o tratamento de ganho de capital. Somado ao potencial de valorização, é por isso que um candidato sênior muitas vezes valoriza mais uma concessão de ações bem estruturada do que o mesmo valor em dinheiro.

Terceiro, em um mercado de talentos competitivo, as ações sinalizam compromisso. Se você oferece apenas salário, está dizendo "vamos pagar você de forma justa pelo tempo em que estiver aqui". Se oferece ações, está dizendo "esperamos que você construa valor duradouro e queremos que você participe dele".

O resultado: em tecnologia, ciências da vida e bens de consumo financiados por venture capital, candidatos de nível diretor para cima recusam com frequência propostas sem uma participação acionária significativa. Isso vale especialmente para cargos como um CTO para a sua expansão nos EUA ou um VP of Sales para o mercado americano, que muitas vezes deixam para trás ações ainda não adquiridas (unvested).

Tipos de remuneração em ações nos EUA

Quando se fala em "remuneração em ações" (equity compensation), geralmente se trata de um dos instrumentos a seguir.

Opções de ações (ISOs e NSOs)

Uma opção dá ao funcionário o direito, mas não a obrigação, de comprar ações a um preço fixo (o preço de "exercício" ou "strike") durante um período determinado, normalmente de até 10 anos.

ISOs (Incentive Stock Options): Um instrumento americano com tratamento tributário favorecido. Não há imposto de renda regular no exercício, embora o spread possa acionar o imposto mínimo alternativo (AMT). Se as ações forem mantidas por pelo menos dois anos a partir da concessão e um ano a partir do exercício, todo o ganho é tributado como ganho de capital de longo prazo na venda. As ISOs só podem ser concedidas a funcionários, no âmbito de um plano aprovado pelos acionistas, e somente os primeiros US$ 100.000 em opções (medidos pelo valor das ações na concessão) que se tornam exercíveis em um determinado ano se qualificam; o excedente é tratado como NSOs.

NSOs (Non-Qualified Stock Options): Mais flexíveis, porém menos eficientes do ponto de vista tributário. No exercício, o titular reconhece uma renda ordinária igual à diferença entre o valor justo de mercado das ações e o preço de exercício, sujeita à retenção de imposto de renda e aos encargos sobre a folha de pagamento. As NSOs podem ser concedidas a funcionários, conselheiros e consultores.

Tecnicamente, uma controladora estrangeira pode conceder ISOs aos funcionários da sua subsidiária americana, mas isso exige um plano que cumpra as regras dos EUA. Na prática, as NSOs costumam ser a opção mais simples para um empregador estrangeiro, e a renda ordinária no exercício deve ser explicada com clareza ao candidato.

Section 409A e o preço de exercício: Para que opções e SARs não sejam tratadas como remuneração diferida nos termos da Section 409A do Internal Revenue Code, o preço de exercício não pode ser inferior ao valor justo de mercado das ações subjacentes na data da concessão. Para uma controladora listada, o preço de mercado fornece esse valor. Para uma controladora de capital fechado, é preciso uma avaliação defensável, geralmente um laudo independente com no máximo 12 meses. Se o preço for fixado baixo demais, o executivo pode ter de pagar imposto de renda no vesting, mais um imposto federal adicional de 20% e juros.

Ações restritas e RSUs

Ações restritas (restricted stock) são ações reais concedidas sob condição de perda caso o vínculo empregatício termine antes do vesting.

RSUs (Restricted Stock Units) são uma promessa de entregar ações (ou o seu valor em dinheiro) quando as condições de vesting forem cumpridas. Nenhuma ação é emitida na concessão.

O tratamento tributário é diferente. No caso das ações restritas, o executivo reconhece uma renda ordinária igual ao valor justo de mercado no vesting, a menos que apresente uma eleição Section 83(b) ao IRS em até 30 dias após a concessão. Com uma eleição 83(b), a renda é tributada na concessão, pelo valor naquela data, e a valorização posterior pode se qualificar para o tratamento de ganho de capital. O risco: se as ações forem perdidas, o imposto já pago não é restituído. No caso das RSUs, o executivo reconhece renda ordinária quando as ações ou o dinheiro são entregues, normalmente no vesting; a eleição 83(b) não está disponível para RSUs.

As RSUs são populares entre os empregadores americanos porque são simples de entender e de administrar. Para uma controladora estrangeira, a mecânica é viável, mas exige planejamento: a controladora entrega suas próprias ações, muitas vezes por meio de uma corretora ou de um administrador do plano, a subsidiária americana declara a renda e retém os impostos pela folha de pagamento nos EUA, e as duas entidades costumam assinar um acordo de recharge pelo qual a subsidiária reembolsa a controladora pelo custo das concessões.

Ações fantasmas e SARs

Em vez de emitir ações reais, a empresa promete ao funcionário um pagamento em dinheiro atrelado ao valor da empresa (ações fantasmas, ou phantom stock) ou ao aumento desse valor (direitos de valorização de ações, ou SARs).

Exemplo: Sua empresa vale US$ 50 milhões e está dividida em 1.000.000 de unidades nocionais, de modo que cada unidade vale US$ 50 na data da concessão. Você concede ao seu executivo americano 1.000 SARs. No quarto ano, a empresa vale US$ 100 milhões, então cada unidade vale US$ 100. O executivo recebe 1.000 x US$ 50= US$ 50.000 em dinheiro, tributados como renda ordinária.

Para empregadores estrangeiros, as ações fantasmas e as SARs liquidadas em dinheiro costumam ser a solução mais prática: nenhuma ação da controladora estrangeira é emitida, portanto não há oferta de valores mobiliários nos EUA, nenhum registro de acionistas a alterar e nenhuma ação estrangeira para o executivo vender. Mas as contrapartidas são reais. A empresa paga o valor em dinheiro, a concessão geralmente é contabilizada como passivo e o plano ainda precisa cumprir a Section 409A (um preço-base da SAR pelo menos igual ao valor justo de mercado na concessão, ou pagamentos de ações fantasmas em datas ou eventos fixos). A fórmula de avaliação também precisa ser clara e crível para um candidato americano.

Como a remuneração em ações difere nos EUA em relação à Europa e à Ásia

Em muitas empresas europeias e asiáticas, concessões amplas de ações abaixo da equipe executiva de topo são menos comuns. Os encargos sociais patronais sobre ações podem ser elevados, os planos de incentivo de longo prazo frequentemente duram três anos em vez de quatro e, na Alemanha, os conselhos de empresa (works councils) podem ter direitos de codeterminação sobre os princípios dos planos de remuneração de ampla abrangência.

Os EUA diferem em quase todas as dimensões:

Tributação: Os EUA oferecem instrumentos com tratamento tributário favorecido, como as ISOs, e a valorização após o vesting pode ser tributada como ganho de capital. Outros países têm seus próprios regimes (por exemplo, as opções EMI do Reino Unido ou os planos de ações gratuitas da França), mas esses benefícios fiscais do país de origem geralmente não se aplicam a um executivo tributado nos EUA. Normalmente é necessário um subplano americano.

Vesting e clawbacks: As empresas americanas costumam fazer o vesting das ações ao longo de quatro anos, com um cliff de um ano. É uma prática de mercado, não uma exigência legal. Os clawbacks agora são comuns: as empresas listadas em uma bolsa americana, incluindo empresas estrangeiras com listagem nos EUA, devem ter uma política para recuperar a remuneração variável após uma reapresentação das demonstrações financeiras, e muitas empresas de capital fechado acrescentam cláusulas de clawback para casos de má conduta.

Negociação: Nos EUA, a participação acionária é negociada com firmeza. Um executivo de nível diretor para cima negociará o tamanho da concessão, o cronograma de vesting, a aceleração em caso de mudança de controle, o preço de exercício e o prazo de exercício após o desligamento.

Liquidez: Os candidatos americanos esperam um caminho plausível para a liquidez. Uma startup aposta em uma aquisição ou em um IPO. Uma empresa madura precisa explicar como e quando as ações poderão ser convertidas em dinheiro.

Alcance da participação: Nos EUA, as ações costumam ser oferecidas em níveis mais baixos da organização. Um gerente sênior, e não apenas um executivo do C-level, pode receber opções ou RSUs.

Essas diferenças criam um problema para os empregadores estrangeiros: as práticas de remuneração em ações do país de origem não se transpõem diretamente. Para a sua equipe nos EUA, estruture tudo com base nas normas americanas.

O problema do empregador estrangeiro: quando suas ações não são negociadas nos EUA

Imagine que você é uma empresa francesa de design, de capital fechado, com US$ 500 milhões de faturamento. Você cresceu nos EUA e agora tem 120 pessoas entre San Francisco e Nova York. Você quer reter sua equipe americana com participação acionária.

Mas o que essa participação representa? Ações da sua controladora francesa: uma entidade privada e não americana. A executiva não pode vender essas ações em nenhum mercado. Ela tem pouca visibilidade sobre as demonstrações financeiras da empresa, preparadas segundo normas contábeis estrangeiras e não arquivadas na SEC. Ela não tem como monetizar sua participação, exceto por meio de uma venda ou de um IPO do grupo inteiro, o que talvez nunca aconteça.

Agora multiplique isso por toda a sua folha de pagamento nos EUA. Se cinquenta pessoas detêm opções de uma empresa estrangeira sem liquidez e nenhum evento de liquidez ocorre, muitas verão suas opções se aproximarem do vencimento de 10 anos sem nenhuma forma realista de tirar proveito delas. O impacto sobre o moral e a retenção pode ser severo.

Esse é o impasse: os empregadores estrangeiros querem oferecer ações para competir por talentos e alinhar incentivos, mas simplesmente emitir ações da controladora estrangeira gera problemas de valores mobiliários, tributação, avaliação e liquidez.

Soluções práticas para controladoras estrangeiras

Os empregadores estrangeiros geralmente escolhem entre quatro caminhos, muitas vezes com seus assessores jurídicos e tributários nos EUA e no país de origem.

1. Um subplano americano do plano de ações da controladora. Concessões de ações reais da controladora (opções, RSUs ou ações restritas) no âmbito de um adendo americano que trata da Section 409A, do status ISO ou NSO, da retenção na folha de pagamento e das declarações nos EUA. Se a controladora não for uma empresa que reporta à SEC, as concessões a funcionários americanos no âmbito de um plano de remuneração escrito geralmente podem se apoiar na isenção de registro na SEC prevista na Rule 701, dentro de limites anuais; acima de US$ 10 milhões em concessões em um período de 12 meses, a empresa deve fornecer informações adicionais, incluindo demonstrações financeiras. As regras estaduais de valores mobiliários também devem ser verificadas. Uma controladora que reporta à SEC geralmente registra as ações do seu plano no Form S-8.

2. Ações fantasmas ou SARs liquidadas em dinheiro. Concessões em dinheiro que acompanham o valor da controladora ou do negócio nos EUA, sem emissão de ações. Muitas vezes é o caminho mais rápido para um grupo estrangeiro de capital fechado, desde que o método de avaliação seja crível e o plano cumpra a Section 409A.

3. Um plano de incentivo de longo prazo em dinheiro. Concessões plurianuais em dinheiro atreladas a receita, lucro ou outras metas nos EUA. Menos atraente para candidatos que buscam potencial de valorização, mas simples e totalmente sob o seu controle.

4. Um mecanismo de liquidez. Para ações reais de uma controladora de capital fechado, uma política documentada de recompra, um mercado interno periódico ou um compromisso vinculado a uma venda futura oferece ao executivo um caminho crível para o dinheiro, que é o que os candidatos americanos mais valorizam.

Qualquer que seja o caminho, coloque os termos principais na carta-proposta: o tipo de concessão, o seu tamanho, o cronograma de vesting, o que acontece em caso de mudança de controle e de desligamento, e como o valor será determinado. A mesma disciplina se aplica ao restante do pacote, desde os pacotes de realocação para executivos nos EUA até os acordos de não concorrência, que muitas vezes aparecem nos mesmos documentos de ações.

Pontos principais

• Para cargos de nível diretor e do C-level nos EUA, preveja desde o início um componente em ações ou de incentivo de longo prazo, especialmente ao contratar um CFO ou um CEO para a sua subsidiária nos EUA.

• Fixe os preços de opções e SARs no valor justo de mercado, sustentado por uma avaliação crível, para evitar as penalidades da Section 409A.

• Verifique o aspecto de valores mobiliários antes de conceder ações da controladora: Rule 701 para a maioria das controladoras que não reportam à SEC, Form S-8 para as que reportam, além das regras estaduais.

• Considere ações fantasmas, SARs ou um LTIP em dinheiro quando a emissão de ações da controladora for inviável, e explique com clareza a fórmula de avaliação.

• Ofereça aos executivos americanos um caminho crível para a liquidez e processe toda a renda proveniente de ações pela folha de pagamento nos EUA, para fins de retenção e declaração.

Como empresa de executive search, a Pact & Partners ajuda empresas estrangeiras a fazer o benchmark do pacote completo, incluindo a participação acionária, e a apresentá-lo em termos que os candidatos americanos entendem, trabalhando em conjunto com seus assessores jurídicos e tributários.